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高鴻鈞:法律的現(xiàn)代性與全球化
時間:2012-08-24 10:11:59  來源:檢察日報 
   規(guī)制與解放,是秩序與自由之間關(guān)系的另一種表達。如何維持規(guī)制與解放之間的張力,使秩序更合理,社會更協(xié)調(diào),個體更有尊嚴,是法學(xué)、政治哲學(xué)和社會理論的一大難題。

  在人類社會,沒有秩序,人們的自由就無從談起;但沒有自由,人們就可能淪為暴政的祭品。就此而言,秩序與自由之間是一種悖論關(guān)系。規(guī)制與解放,是秩序與自由之間關(guān)系的另一種表達。如何維持規(guī)制與解放之間的張力,使秩序更合理,社會更協(xié)調(diào),個體更有尊嚴,是法學(xué)、政治哲學(xué)和社會理論的一大難題。古往今來,許多賢哲志士都思考和探索過這個難題,當代葡萄牙學(xué)者桑托斯就是其中之一。在《邁向新法律常識——法律、全球化和解放》一書中,他以后現(xiàn)代的視角,對現(xiàn)代社會規(guī)制與解放的歷程,進行了深度反思和深刻批判,并對未來的解放前景進行了展望。

  一、現(xiàn)代承諾及其失落:解放與規(guī)制

  桑托斯富有洞見地總結(jié)了現(xiàn)代社會借以華麗登場的四項解放承諾:平等、自由、和平與控制自然。為了實現(xiàn)這些美好的承諾,現(xiàn)代解放的三大支柱,也就是韋伯所概括的三大理性邏輯,遂得以確立:科學(xué)和技術(shù)的認知工具理性,倫理和法律的道德實踐理性,以及文學(xué)和藝術(shù)的審美表現(xiàn)理性。而在現(xiàn)代性的三大支柱中,理性更成為統(tǒng)馭一切的源代碼,而科技理性成為了萬流歸宗的新上帝。其中,政治科學(xué)化與理性化,雖然獲得了新的正當性基礎(chǔ),卻打造出科技官僚的鐵籠,致使政府變成了衙門,公仆變成了主人;法律科學(xué)化和理性化,雖然增加了確定性,卻結(jié)出了法律形式主義的苦果,法律運作無視內(nèi)在精神和情境差異;生活世界科學(xué)化和理性化,雖然祛除了各種靈魅、斬斷了家族羈絆,卻導(dǎo)致了目的理性宰制生活常識,生產(chǎn)范式統(tǒng)馭生活范式,效率、權(quán)力和金錢奴役心性;文學(xué)藝術(shù)的科學(xué)化和理性化,雖然擺脫了傳統(tǒng)的束縛和御用的宿命,卻陷入了標準化和形式化的誤區(qū),藝術(shù)的個性化、多元性和想象力沒有得到應(yīng)有的發(fā)揮。簡言之,科技理性主宰的現(xiàn)代化,并沒有兌現(xiàn)最初承諾。科技的發(fā)展并沒有帶來人的解放,而是強化了人對人的控制,甚至導(dǎo)致了物對人的支配。現(xiàn)代化的最初承諾并沒有兌現(xiàn),解放的理想坍塌成規(guī)制的現(xiàn)實。

  在桑托斯看來,人文主義所追求的現(xiàn)代社會,內(nèi)含解放的目標,但西方的現(xiàn)代社會卻與資本主義相耦合,因而解放的目標被規(guī)制所吞噬。他認為,在西方的現(xiàn)代社會中,最初奉行的是民主自由主義的制度模式,之后在民主自由主義體制模式之外,又產(chǎn)生了第二種模式,即以蘇聯(lián)為典型的激進社會主義試驗。第一種模式采取法治形式,自由主義的右翼認為自由本身就包含著解放,強調(diào)市場的力量;其左翼認為平等不斷擴大才是走向解放,強調(diào)福利制度的重要性。同第一種模式相反,第二種模式是革命路徑,其方式是以革命替代法律。

  綜上所述,在這部著作中,桑托斯匯聚了數(shù)十年的思考結(jié)晶和研究成果。他理論深厚、知識豐富、視野開闊,觀察敏銳,分析犀利、批判尖銳,并極富原創(chuàng)性和想象力。在反體系、重解構(gòu)和碎片化的當代西方學(xué)術(shù)潮流下,這種博大精深的力作,在西方學(xué)界并不多見。筆者以為,這部著作的主要貢獻在于以下幾點。

  第一,桑托斯以社會理論的視野,從規(guī)制與解放之間的張力出發(fā),系統(tǒng)考察了西方現(xiàn)代社會發(fā)展的歷程,深刻反思了現(xiàn)代性的路徑選擇、內(nèi)在沖突和主要問題。他的研究既區(qū)別于社會科學(xué)領(lǐng)域關(guān)于現(xiàn)代性的一般研究,也區(qū)別于一般的法律社會學(xué)研究。置身碎片化和娛樂化的所謂后現(xiàn)代,桑托斯仍然堅守現(xiàn)代社會的基本承諾,重提解放目標,其理論勇氣、反抗精神和超越追求,既區(qū)別于樂觀的現(xiàn)代主義,卻也有別于悲觀的后現(xiàn)代主義,尤其是與玩世不恭的反諷性后現(xiàn)代主義形成了鮮明對照。

  第二,桑托斯回顧了西方現(xiàn)代性“病菌”在世界傳播的歷程,分析了世界體系的形成、發(fā)展及其當代特征,指出了經(jīng)濟全球化和法律全球化對于世界各國的不同意義和后果,批判了全球霸權(quán)主義和本土專制主義,描述了世界趨向解放的主要路徑,突出強調(diào)了基本人權(quán)、保護人類共同遺產(chǎn)和維護世界和平的重要性。在當代關(guān)于法律全球化的眾多研究中,獨樹一幟。

  第三,桑托斯雖然是西方學(xué)者,卻秉持反西方中心主義的反思立場和批判意識;對于邊緣國家的悲慘境地身懷同情。這不僅體現(xiàn)了知識分子本應(yīng)秉具的內(nèi)在良知和浩然之氣,而且反映了正義之士的世界主義精神。

  第四,桑托斯反思了民主自由主義的弊端,民主社會主義的局限,進而倡導(dǎo)非資本主義性質(zhì)的生產(chǎn),體現(xiàn)公民自決精神的參與式民主,多元互動的居間法制,以及世界主義的人權(quán),從而避免貪婪的商品拜物教和市場博弈,彌補代議制民主的精英主義缺陷,糾正國家法獨斷的負面效應(yīng),抵制全球化霸權(quán)主義的種種規(guī)制。

  然而,像許多原創(chuàng)性理論主張一樣,桑托斯的許多主張也引發(fā)了諸多疑問。首先他沒有注意到,在中世紀后期和現(xiàn)代早期,與人文主義并駕齊驅(qū)的還有重商主義。商人精神及其市場機制,在顛覆教會和封建統(tǒng)治的過程中,在推動傳統(tǒng)社會轉(zhuǎn)向現(xiàn)代社會的進程中,與人文主義同樣發(fā)揮了十分重要的作用。現(xiàn)代市場經(jīng)濟及其資本主義生發(fā)于中世紀后期,并非與現(xiàn)代社會耦合,而是內(nèi)在于現(xiàn)代性之中。換言之,歷史上,現(xiàn)代社會與資本主義社會相交疊有其必然性。同時,桑托斯所忽略的重要一點是,現(xiàn)代社會是與廣義的全球化同步,即現(xiàn)代社會開始之日,人類已然進入了廣義全球化的時期。科學(xué)和經(jīng)濟在現(xiàn)代社會中取得支配地位并非偶然,而是有其內(nèi)在邏輯。另外,桑托斯從人文主義關(guān)于現(xiàn)代性的承諾出發(fā),認為現(xiàn)代性誤入歧途,也會引發(fā)一些疑問。例如,他對現(xiàn)代性的這種理解是否失之片面?現(xiàn)代性的承諾沒有實現(xiàn)是源于現(xiàn)代化的路徑陷入了誤區(qū),還是由于這種承諾本身過于樂觀和理想化,而對現(xiàn)代社會的長期性和復(fù)雜性估計不足?

  其次,桑托斯所主張的生態(tài)社會主義模式,強調(diào)參與式民主,主張公民和被排斥于公民之外的所有民眾,都能實行政治自治和民主自決。但他應(yīng)該意識到,法律的政治化應(yīng)以政治的充分民主化作為前提,而后者又以生活世界的理性化和公民具備積極參與公共事務(wù)的意識和能力為前提。在缺乏這些前提條件的情況下,法律的政治化會導(dǎo)致法律成為政治的附庸和工具。桑托斯關(guān)于共同體美德的共和主義追求與法律政治化的主張顯得過于理想化,甚至有些輕佻。

  最后,桑托斯認為只要把蘊藏于深受壓迫和排斥的“次級”、“邊緣”和“底層”之中的解放潛能發(fā)揮出來,至今“尚未出現(xiàn)的良好秩序和良好社會”就會到來。但這種主張所引發(fā)的疑問是,他是否高估了“次級”、“邊緣”和“底層”的解放潛能,而對于其分化、分歧及其相互沖突的傾向估計不足?

  隨之而來的一個問題是,在后現(xiàn)代主義的對抗中,在邊緣人群和弱勢群體的互動中,在社會底層的經(jīng)驗常識和行動實踐中,所孵化出的所謂的全球之法,是會真正結(jié)出解放的歡聚之果,還是會蛻化為法律世界的香格里拉?

  (高鴻鈞 作者為清華大學(xué)法學(xué)院教授)

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